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 一、一个倒霉的客户 说起我这个客户那简直就是一个自强不息的典型，最早大学毕业出来是搞房产销售的，凭借着自己的聪颖和勤奋小赚了一笔钱，然后就突然转型搞起物流了，曾经很不解的在车上问他：“据我了解下来，做物流的年轻人大部分都是子承父业，你为啥要搞这一行？”他跟我说：“这搞房产销售毕竟不是一个长久之计呀，还是搞物流能长久一些。” 虽然他的公司叫做XXX国际物流公司，但是我知道，他是一个标准的货代，但是货代和物流往往会混在一起分不清。和他结识是因为当初他作为契约承运人委托一个个体户拉一车机械设备，结果在运输的过程中翻车导致货损，保险公司在赔偿后（不足额投保，投保比例0.41）向他追偿，我作为保险公司的律师在追偿的过程中认识的，还记得他收到我发的律师函后打电话过来牛气冲冲的说：“我们好歹也是当地比较大的企业，那地方政府肯定保护我们地方企业。”“这份保单虽然记载投保人是XXX，但是实际保费是我这边出的，在我买保险的时候就想着避免风险，你们凭什么追偿我？”后来在经过6个月来来回回的谈判之后，他终于还是同意赔付了。后来我问过他为什么当时作为投保人，明明100多万的货只投保了50万的货运险，他无奈的说：“货主给的运费太低了，9000的运费，我回扣就要给一笔，然后转委托下面的承运人要5000，要是我足额买保险的话我这个利润就太小了。” 在赔钱之后，他把我约到了他的办公室，说：“XX律师啊，我这损失可不止这些钱呀，在保险赔偿之后，货主又扣了我20万的运费。”我说：“货主扣的20万运费有证据吗？”他说：“没有，只有我们的一个对账单。” 在接手了他这个案子后，对他后面被扣除的20万运费，写了一个《一次性了解协议》，交由货主那边盖章，并且要求货主提供了加盖财务章的财务收据，这才算坐实了这20万运费的扣款。 二、三次开庭 后来我算了一下，这个案子我跑到常州整整跑了5次，调取车管所的车辆信息及立案一次、诉调一次、中间开庭三次。说起那三次开庭简直就如同清宫剧一样跌宕起伏。 第一次开庭其实压根就没有开成，被告的律师（后来发现其实是一个法律工作者）忘了开庭时间，法官给他打电话的时候他还在无锡，又苦于这个案子当时没有寄送传票，所以只能简简单单给我们做一个笔录结束。 第二次开庭两个被告（车主和挂靠单位）和车主的代理人都来了，挂靠单位的老板特别奇特，不知道是不是因为没有上过法庭的原因，挂靠单位的老板竟然带着自己的老婆儿子一起过来“观摩”庭审。在法庭上，对方的法律工作者提交了一大堆的我们客户和他们的支付宝转账记录，估计是想证明雇佣关系，但是又不敢明确说雇佣，只好说双方是“一次性的运输关系”，法官顿时勃然大怒：“什么叫一次性的运输关系？你们就告诉我收不收运费？收了多少运费？”然后对方又说这个案子作为货主应该保价，又遭到法官的生怼：“货物保不保价和这次事故有没有关系？买不买保险和你翻车有没有关系？”这次开庭对方被驳的哑口无言，但在举证质证和法庭调查之后，法官宣布：“这个案子下次再继续开庭。” 等到第三次开庭的时候法官更换了，后来询问才知道原来是法院内部人事调整，新负责这个案子的法官对我们的态度发生了180度的大转弯，庭前打电话跟我们说了好多关于定损的问题，表示这个案子你没有拿到货主的发票，然后还有货物丢失的部分公估报告没有评估等等。开庭的时候，法庭恢复调查就细节问了我不少问题： 法：原告，你向法庭提供证据维修合同，那么我们注意到这是一份英文的合同，所载明的是“Purchase order”，那么Purchase order的意思是采购订单，怎么会是维修合同呢？ 原：法官，维修合同是对于我们中国人而言的，对于外国客户而言，他们认为维修所花费的劳动力、成本等等都是可以被采购的，所以他们会笼统的用“Purchase order”。 法：那你这份维修合同中我们注意到还包含了本次事故中丢失的配件部分，那么丢失的配件按照常理来说是不需要维修的，因为他已经丢失了，为什么还会被列在维修合同中的“Quatation”中呢？ 原：之所以被列入到”Quatation“中是因为运输的机器本质上是一个整体，那么维修合同也是对整个机器进行的维修，就像我们去维修一辆车子一样，不能因为四个轮子丢失，在维修的过程中就不再安装轮子呀。 法：原告你这边的”Purchase order“和”Quatation“都是复印件呀，你这边原件没有的我们很难确定真实性。 原：法官您可以看一下，这个维修合同和估价单都是我们前面《公估报告》的附件，从证据上来说这些是《公估报告》的一部分，另外虽然维修合同和估价单都是复印件，但是原告想提醒法庭注意的是，原告提交的维修费发票是原件，且维修费发票金额同维修合同和估价单上最终的金额都能保持一致，从高度盖然性的角度来说也可以确认这两份证据的真实性。 最终就损失金额问题法官不再持怀疑态度，于是争议焦点就转移到了被告提出的“货运惯例是赔付运费三倍”的这个问题上。我随即在法庭辩论中提醒法官：“被告认为赔付运费三倍是货运行业的惯例，那么惯例是需要举证的。”法官便问被告：“你们说这个是惯例，有没有证据呀？”被告的代理人说：“我在最高院的一个判例中看到过。”法官看着她说：“所以你说的是判例而不是惯例对吧。”我看看时机差不多便火上浇油说到：“法官，被告想提的是一个货运中的责任限制条款，但是责任限制条款本身是当事人双方的一种约定，原被告之间既然没有签署运输合同，那么我们应该遵循《合同法》第311条的规定，由承运人承担赔偿责任。” 庭审结束后，法官对两个被告说：“行了，你们赶快回去筹钱吧。” 三、策反被告二 这个案子没有任何悬念的胜诉了，其实对于挂靠单位的被告二来说从情感上确实是比较冤的，一笔挂靠费都没收过，到头来还要承担连带责任。因为我在庭前就调取过被告二名下的所有车辆（虽然大部分都是挂靠的），所以被告二当时就成为了我争取的一个对象，也正因为如此每次庭审结束我都会和被告二交流货运过程中的一些风险。一来二去被告二竟然对我也非常认可，对我也毫无保留，甚至在此期间还咨询了我不少法律问题。 判决生效之后我立刻指使我的同事去立了执行案，拿到回执后我决定再逼被告二一把，于是约了被告一和被告二到我客户的办公室商谈和解事宜，被告一已经凑了10万元，想用10万元了解这个案子，我明确的告诉被告一不可能，随后被告一又提出了每年2万5，分10年还清的方案，我耸耸肩，依旧告诉他这样大家就不要谈了。紧接着我跟大家讲了一下案件进展，告知两名被告执行案件已经立案，并且拿出一开始调查到的被告二的工商内档和车辆信息“忽悠”大家说法院已经开始动手了，相关的财产线索已经向我们申请执行人反馈了，但是作为律师我是希望以和为贵，能够形成一个调解方案，这样你好我好大家都好。 那一次的谈判最终没能达成调解，被告一二走后不到一个小时，被告二给我打了一个电话说：“我看出来了，今天这个会议就是在针对我的是吧，要不然怎么可能被告一的财产没查出来，就查出我的财产了呢？”我心中暗自一乐，一本正经的说到：“今天不是说针对你的，而是我们就收到了这些财产线索呀，对于执行来说，只要能执行到钱，法院才不会管你是被告一还是被告二的呢。”看到被告二略微有些沉默，我说：“您是不是知道被告一的财产，如果你知道，你告诉我，我个人给你保证，只要我查到被告一的财产，我即刻申请法院解封你这边的财产。”良久，被告二缓缓的说：“之前第一次开庭后，被告一和他的代理人有说过自己在六安老家有一套房产，代理人还说他傻来着。” 其实被告二有所不知，这些东西其实都是纸老虎，其名下车辆大部分都是挂靠，实际车主另由其人，一旦执行，实际车主是可以提执行异议的。 四、终局协商 由于我的客户希望这个案子尽早搞回钱，所以指示我这个案子赶紧协商，哪怕分期也可以。一大早被告二给我打来电话，说自己公司的公帐已经被法院查封了，说被告一的微信也被封了（然而这个案子的执行法官还没有确定），被告一急着想和我们协商，我说：“这个案子只有你能给他施加压力，因为你知道他有房产，可以以此威胁他，我如果一说他有房子，这不是把你给卖了嘛！”被告二想想也是，于是帮我们跟被告一去沟通了。 下午，被告一给我打来了电话，我们聊了整整一个小时，最终我跟他说：“这个金额是少不了的，公司必须保证第一笔大头收回来，剩下的小部分我们可以分期支付。”我说：“我跟被告二做过工作了，他承诺可以借你一部分的钱，你已经凑了10万，加上他借的钱，再去各个贷款平台借一些，我相信第一笔大头你肯定能还上。”另外我进一步说：“这个案子，我去执行被告二一定执行的到，可能一个月就能结束，但是你想想看，被告二和你是那么好的朋友，他把公司借给你挂靠没收过一笔挂靠费，你这样不接受我们的方案，那我们只能去搞被告二，被告二赔完了再来找你，他能不能和我一样提出这个方案就不一定了，所以，无论是对你，还是被告二，还是对我们，我觉得这个和解方案都是有利的。”最终，被告一答应尽快凑钱，约在了下周五签署和解协议。 另外一方面，我也积极和执行庭联系，汇报了被告一的财产线索，看看是否其名下真的有房产。希望本案会有一个好结果。 |
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挂靠单位对于交通事故中的损害是要承担连带责任的
哈哈哈，管他呢，只要保证我的客户收得到钱就行