一个原配追索丈夫向“小三”赠与财物的办案总结
01前言今年四月中旬，一个朋友联系说她的一个好友的老公找“小三”，给第三者花了几十万，问可不可以走法律途径把这个钱要回来。大概2年前也遇到过同样类似的一个案件，那个案件中男方赠与给第三者90多万，但在起诉前通过调解方式进行了返还。这个案子的案情类似，有过处理经验，初步判断原配的主张应该会得到支持，于是答应面聊。*可见微信公众号文章《小律答疑 | 父亲给小三转的90多万元能否追回》。
很快，与原配在所里进行了面谈。通过了解案情、案情分析，委托人对方案和上次经历的处理认可，当场签订了委托代理合同。于是，就有了本次案件。 02背景介绍
委托人是一位80后的二胎妈妈，与丈夫创业创办了一家公司。
去年，因公司账务出现账务不清的情况，便着手查账。颇感意外，她查到了账务缺口是丈夫出轨的花销导致。
在2020年至2021年一年半的时间里，委托人的丈夫向婚外情的对象转账人民币20多万元，共同旅游、开房、赠送奢侈品礼物花费约30万元。
2021年年底，委托人与丈夫摊牌。丈夫承认了出轨事实，并列出了给婚外情对象赠送礼物的清单，书写了保证书，承诺与婚外情对象断绝交往。
半年过去到了2022年上半年，委托人发现丈夫与第三者仍有微信联系，情绪一时崩溃。加之长期处于高压、矛盾的情绪中，已确诊为抑郁症，需固定服用抗抑郁药物及安眠药物才可正常生活。深思熟虑后，她决定起诉丈夫和第三者，要求追回丈夫赠与第三者的20多万元及共同花费的30万多元。同时，意图在起诉要求返还款项开始后与丈夫离婚。03诉讼方案的制定与确认
按照办案的流程，在接受委托前就已初步制定诉讼方案，在签订委托合同后又将细化后的诉讼委托方案与委托人进行了确认。
诉讼方案涉及法律分析、证据准备、对方抗辩理由的应对、保全、风险提示等五个方面。
（一）法律关系与请求权基础的确认。目前的法律实践中，本案中委托人可依据不同的请求权基础主张权利，常见的请求权基础有侵犯夫妻共同财产权、不当得利、合同无效等几种。
就本案而言，我们采用的是第三种，即在确认赠与行为（合同）无效要求第三者返还受赠与的财物。因为我们认为这种请求权基础逻辑结构包含其他请求权基础的内容，因而最全、最严谨。
赠与行为（合同）无效的具体依据有两点：其一，委托人丈夫未经委托人同意私自处置夫妻共同财产赠与第三者的行为属于无权处分（非日常生活经营的处分），侵害了委托人的财产权，该处置行为无效。其二，丈夫赠与第三者的财物，违背社会的公序良俗，赠与行为无效。
赠与行为无效的法律后果便是由第三者返还相关财物。
但从微观的操作层面上看，启动诉讼仍有几点需要注意的地方：
（1）返还的财物为赠与的全部财物，并非一半。
（2）返还的对象是委托人，而非夫妻双方或委托人丈夫。
（3）返还的仅为受赠与的财物，一般消费*所产生的款项无法主张返还。*此处所指一般一般消费指旅游、吃饭、开房等支出，非购房、购车等消费。至于不支持后委托人的救济途径，她可在离婚诉讼中的财产分割或另案进行主张。
（二）第三者可能的抗辩理由分析。
经过案例检索，我们想到第三者可能会有以下几种抗辩理由：
（1）与委托人丈夫交往时并不知其已婚，系善意无过错第三方，不应返还。
（2）委托人出轨的丈夫赠与系其自愿的意思表示，且在夫妻共同财产中有50%的份额，对于赠与份额中男方的50%份额不应当返还。
（3）第三者系受害者，其在不知情的情况下与委托人丈夫交往，为委托人丈夫打胎，遭受严重心理创伤，委托人丈夫应当承担责任，赠与款项不应当返还。（4）第三者向委托人丈夫进行了转账，转款金额应进行抵扣。
（三）第三者可能抗辩理由的应对。1. 第三者主张不知情抗辩的应对。
据委托人的介绍，第三者应当知道她丈夫是已婚。且根据委托人与第三者的短信聊天记录看，第三者已经在断绝关系前知晓交往对象有家庭。证据中对短信内容进行举证。
另外，考虑让委托人做工作让其丈夫出庭，在法庭上调查时进行陈述/举证。
2. 对于第三者主张仅需返还50%抗辩理由的应对。这是一个法律问题，从法律角度入手。
从法律角度来看，夫妻共同财产的共同共有关系并非狭义理解为一人一半，而是共同共有。根据法律规定，非处于日常生活支出进行的财产处分需要共同同意，否者应当归于全部无效。
本案中，丈夫赠与到第三人的财物不可能在事前或事后取得委托人同意，所以无效的赠与是全部无效而非部分无效。另外，从公序良俗角度来看，效力的否定应当及于全部赠与财产，而非一半。
3. 部分转账款项系第三者怀孕打胎的补偿抗辩理由的应对。事实方面，第三者打胎的原因是否因为委托人的丈夫无法证明，且委托人的丈夫也不敢承认。
法律方面，打胎费用的补偿明显违背公序良俗，被法院支持的可能性会不大。如真实存在因委托人丈夫缘故导致的怀孕打胎，法院也应当向第三者释明另案起诉主张赔偿。
4. 第三者向委托人丈夫的转账。根据我们进行的案例检索，司法实践中法院一般会进行抵扣。这一情形下，我们需要严格鉴别转账的用途及真实情况。
（四）证据准备。根据法律关系及委托人介绍的事实及我们总结可能出现的抗辩理由，按照委托流程向委托人提供了证据清单，证据清单包括：
（1）第三者的身份信息，确认主体身份；
（2）丈夫给第三者的转账凭证，确定赠与金额；
（3）第三者向原配承认不正当男女关系的短信记录，预备第三者说自己是善意的抗辩；
（4）丈夫给第三者赠与礼物的确认清单及购买、支付凭证，确认赠与物品范围。
证据看似简单，但却准备了将近1个月。因为绝大多数证据都在男方处，男方已将与第三者的聊天记录删除，且极度不配合。
这里不得不提委托人，想尽了各种方法，可谓排除了千万种困难将证据清单列明的证据提供给了我们。
（五）保全。作为追索款项的案件，诉讼财产保全十分必要。因此，建议委托人进行财产保全。
因为委托人催早日立案，也考虑到很多法院拒绝诉前保全，因而没有选择诉前保全。
但不得不说，上面的操作是个败笔。
进行的诉讼保全有点失误，只保全到第三者的一辆奥迪A4L，而存款已经被转移。原因是承办人在收到立案庭分配的案件因为不知道我们申请了保全飞快地送达了被告，被告转移了财产。
以后进行保全还是尽量做诉前的，如果做诉中保全需要在流程上跟进承办法官，说明情况晚一些送达。
（六）风险提示。1. 告知委托人可能追回的款项金额。经过对委托人丈夫微信账单的对账，转出及转入数额的核对与核减，向委托人明确支持的金额在18万左右。
另外，对于旅游、开房等消费，主张返还得到支持的概率微乎其微，建议委托人不要浪费诉讼费进行诉讼。
2. 查不清事实被驳回诉讼请求的风险。如果第三者不出庭或出庭否认，亦或者委托人丈夫不出庭，在法院查不清事实的情况下，很有可能驳回委托人的诉讼请求。
出于这个风险的考量，我们选择的应对是让委托人做丈夫的工作出庭，另外从程序上将委托人丈夫的诉讼地位上列为第三人，而非被告。
理由有二：第一，从心理上来说，如果让他做被告，老婆告老公，他的心理可能不能接受，如果作为第三人，以一种看似中间方的身份参与诉讼，能让其心理接受，偏向委托人，也有利于委托人与其感情的修复。
第二，从诉讼程序上来说，如果委托人丈夫作为第三人，其对于案件的重要程度较低，即便他不参加庭审，从程序上会更有效率。04庭前
（一） 被告的证据分析。庭前的2-3日我们收到了对方提交的证据，着实松了一口气，这意味着对方请了律师，庭审被告方一定会去，不会出现缺席审判的事情。
证据的内容是一些转账的截图，但大部分的收款人都不是委托人的丈夫，没说证明目的。估计被告会主张收到委托人丈夫款项后进行了支出。作为原告的代理人，我们到时仅会认可抵扣第三者转给委托人丈夫的款项。
但特别有意思的事情使我们在转账记录里看到了一个经常收款的人，这个人的微信名称是"Brother"(中文名“哥哥”，湖南这边一般恋人之间会称呼“哥哥”)，在2月14日时收到了第三者转给他的1,314元。
这个事情十分有意思，说明这个第三者在与委托人交往期间是有对象。
2. 委托人丈夫同意作为第三人出庭。
尽管法院已经向委托人丈夫进行了送达，但委托人丈夫是否出庭一直未给明确答复。
在收到被告的证据后，将第三者给其他男性在情人节发1,314红包转账记录给了委托人。委托人丈夫在看到这个记录后，才明白自己只是一个“爱的供养者”，印证了自己之前怀疑第三者在外面还有男人的怀疑，在开庭前的一天同意开庭参与诉讼（松了一口大气）。
05调解及判决结果
（一）调解。调解一共做了两次，一次在开庭前，一次在开庭后。
第一次调解第三者方提出返还几万块，被委托人直接拒绝。
第二次调解第三者方提出返还15万元，但这一次也被委托人拒绝。拒绝的理由有两点，第一，她要一个公正的判决，也要让其他人知道这个第三者的不道德。第二，情绪上的价值比拿回钱更重要。
作为代理人，充分尊重委托人的决定，但也提示了执行风险。
（二）判决结果。法院的判决结果跟我们大体上的预判差不多，但细节上也有不同支出。
符合预判之处：
（1）确认了赠与关系（合同）无效；
（2）返还的款项扣除了第三者给男方转回的款项，我们预判的结果是18万左右，最后判了17万多，相差约1万元。
超出预判之处：（1）返还赠与礼物或折价被支持，这与被告（第三者）在法庭上承认有关；
（2）男方与第三者交往期间共同消费部分折价1万元在返还总金额中进行了折抵（有点意外，但无关痛痒）。06结语
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https://mmbiz.qpic.cn/mmbiz_jpg/sIexzUFVM6d4ks2icJw1YArtSzAVUrz69qevLsbdcibgRGqvG1C5qTouLN0crO6orUBBLDv6nQZb9Ix9nJEjOmXg/640?wx_fmt=jpeg作为一个二胎奶爸，委托人庭审最后带着颤抖的最后陈述震撼到了我。
一个男人的出轨，给女方带来的是抑郁症、失眠、自我怀疑以及这些带来的种种并发症。
男人可能觉得自己事业成功有魅力，但殊不知娱乐场所里怎么可能会有真爱，第三者可能只是贪图他的钱财。
社会的运行远比想像中的复杂，交往期间的第三者大概率有男朋友，第三者的男朋友大概率也知情，第三者怀孕的小孩大概率也是男朋友的。是什么能让一个男人愿意自己的女朋友跟别的男人交往换取钱财？细思极恐。
作为一个旁观者，建议委托人不要轻易选择离婚，也建议她不要再执着于寻找其他赠予钱物的证据。对她而言，放下走出来才是对她最好的选择。
作为一个男性，洁身自好，得对家庭负责。
人到中年，内啡肽比多巴胺好。
谢谢分享，收藏起来今后给实习生自学 黔兔子 发表于 2022-8-12 10:34
谢谢分享，收藏起来今后给实习生自学
:loveliness:
非常感谢你详细的分享！学习了！ 很详细，值得学习。 无权处分恐怕不是合同无效的理由 红叶狼王 发表于 2022-08-12 16:01
很详细，值得学习。
互相学习！共同进步！ 大海都是水 发表于 2022-08-13 08:12
无权处分恐怕不是合同无效的理由
同问！ 非常棒 优秀，两年前就关注楼主了。楼主的办案总结可以套用在其他案件上，以后每办一个案件自己也做一个模板