陈璐琼:历年试题及考点归类精析(民诉)补丁

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　　雪中送炭，2011年历年试题及考点归类精析（陈璐琼补丁版）第五波——民事诉讼法（法律出版社）及时发布了！还是在粉丝们的关心下，民诉和刑诉一样，小错误不断，要求及时更新。目前就发现除了题目遗漏外，还有以下题目需要补丁。这个时间段，大家一定要对诉讼法用心哦！

　　一、有遗漏试题（试题不全），缺2007年卷三39题。

　　（2008年卷三79题）

　　79.关于对当事人及其法定代理人的缺席判决，下列哪些选项是正确的？

　　A.原告经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，法院可以缺席判决

　　B.无民事行为能力人离婚案件，当事人的法定代理人应当到庭，法定代理人不能到庭的，法院应当在查清事实的基础上，依法作出缺席判决

　　C.有独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，法院可以缺席判决

　　D.无独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，法院可以缺席判决

　　答案：ABD

　　解析：《民事诉讼法》第129 条规定，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。由此，A 正确；《民诉意见》第158 条规定，无民事行为能力的当事人的法定代理人，经传票传唤无正当理由拒不到庭的，如属原告方，可以比照民事诉讼法第129 条的规定，按撤诉处理；如属被告方，可以比照民事诉讼法第一百三十条的规定缺席判决。由此，B 正确；有独立请求权的第三人在诉讼中相当于原告，其无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭，应当是按照撤诉处理，C 的说法错误；无独立请求权的第三人无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭，不影响案件的审理，所以法院此时可以缺席判决，D 的说法正确，本题正确答案是ABD。

　　附注：法律出版社《司法考试历年真题及考点归类精解民事诉讼法与仲裁制度》对该题提出了异议，其实异议不当，无民事行为能力的当事人的法定代理人，经传票传唤无正当理由拒不到庭的，如属原告方，可以比照民事诉讼法第129 条的规定，按撤诉处理；如属被告方，可以比照民事诉讼法第一百三十条的规定缺席判决。我们看本题指的是法院可以缺席判决，没有强调必须或者应当缺席判决，所以这个说法是可以的。

　　三、解释引用法条不当或者不精练

　　（2007年卷三39题）

　　83．甲起诉与丈夫乙离婚，同时主张抚养小孩、分割房屋和存款。在诉讼过程中，双方当事人在法院主持下达成以下调解协议：解除婚姻关系、甲抚养小孩并分得房屋；乙分得存款及双方共同经营的杂货店；共同债务2000元由甲承担。下列哪些选项是错误的？

　　A．调解协议的内容超出诉讼请求范围，法院不应批准

　　B．除杂货店的分割，协议的其他内容法院应当批准

　　C．调解协议将债务约定由一人承担违法，法院不应批准

　　D．除债务承担部分，协议的其他内容法院应当批准

　　【答  案】ABCD

　　【解  析】本题中甲的诉讼请求是与丈夫乙离婚，自己抚养小孩、分割房屋和存款,杂货店的分割与债务承担是超出诉讼请求的内容, 不过,根据《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第9条,调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。因此,A、B、C、D选项都为应选选项。

　　附注：法律出版社《司法考试历年真题及考点归类精解民事诉讼法与仲裁制度》对该题的解释引用法条不当，解释冗长，把简单问题复杂化，不利于考生理解和掌握。（原文）

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