中法网名师隋彭生：解析08年司考真题民法部分(附参考答案)

1．关于民事法律关系，下列哪一选项是正确的？

A．民事法律关系只能由当事人自主设立

B．民事法律关系的主体即自然人和法人

C．民事法律关系的客体包括不作为

D．民事法律关系的内容均由法律规定

〖答案〗C

〖解析〗（1）李女士在2008年3月1日（期日）生下了张先生，产生了母女关系、抚养关系、肖像权关系等等，这些恐怕不是当事人自主设立的。排除A。（2）民事主体有“二主体说”和“三主体说”。相对于C项，B项具有不确定性（C项没有争议）。从技术角度来看，要排除。二、三个月前，在指导研究生(Q吧) 的会议上，我与一位老师就“二主体说”和“三主体说”有了“对抗事件”。本题的B项也会引起争议。（3）如债权的客体是行为，行为包括作为和不作为。签订合同，使一方承担不作为的义务是不足为奇的。C当选。（4）从意定之债，就可以想到排除D。

4．甲、乙因合伙经商向丙借款3万元，甲于约定时间携带3万元现金前往丙家还款，丙因忘却此事而外出，甲还款未果。甲返回途中，将装有现金的布袋夹放在自行车后座，路经闹市时被人抢夺，不知所踪。下列哪一选项是正确的？

A．丙仍有权请求甲、乙偿还3万元借款

B．丙丧失请求甲、乙偿还3万元借款的权利

C．丙无权请求乙偿还3万元借款

D．甲、乙有权要求丙承担此款被抢夺的损失

〖答案〗A

〖解析〗（1）排除D。不能适用《合同法》第143条的规定，因为甲有过失，没有发生严格意义上的风险。（2）排除B、C，因为个人合伙是“责连带”。（3）选A。

8．中州公司依法取得某块土地建设用地使用权并办理报建审批手续后，开始了房屋建设并已经完成了外装修。对此，下列哪一选项是正确的？

A．中州公司因为享有建设用地使用权而取得了房屋所有权

B．中州公司因为事实行为而取得了房屋所有权

C．中州公司因为法律行为而取得了房屋所有权

D．中州公司尚未进行房屋登记，因此未取得房屋所有权

〖答案〗B

〖解析〗（1）排除A。建设用地使用权是他物权，房屋是自物权，这是两个权属关系。（2）选择B，排除C、D。《物权法》第30条规定：“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。”

10．下列哪一选项属于所有权的继受取得？

A．甲通过遗嘱继承其兄房屋一间

B．乙的3万元存款得利息1000元

C．丙购来木材后制成椅子一把

D．丁拾得他人搬家时丢弃的旧电扇一台

〖答案〗A

〖解析〗（1） D是对无主物的先占，是原始取得（第一手取得、不根据他人的意思取得）。（2）C是原始取得（第一手取得、不根据他人的意思取得）。（3）剩下了A和B。法大的出题老师们均认为就遗嘱继承的取得为继授取得（当然这种观点也是正确的），因此选择A 毫无问题。（4）关键是B，法定孳息的物质表现是货币，除了生产货币者，对货币的取得均是继授取得（货币没有交给你的时候，你还没有取得所有权）。

12．个体工商户甲将其现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品一并抵押给乙银行，但未办理抵押登记。抵押期间，甲未经乙同意以合理价格将一台生产设备出卖给丙。后甲不能向乙履行到期债务。对此，下列哪一选项是正确的？

A．该抵押权因抵押物不特定而不能成立

B．该抵押权因未办理抵押登记而不能成立

C．该抵押权虽已成立但不能对抗善意第三人

D．乙有权对丙从甲处购买的生产设备行使抵押权

〖答案〗C

〖解析〗（1）排除A，因为存在浮动抵押的规定。（2）排除B，因为动产抵押是登记对抗主义。（3）选择C，理由同上。排除D，因为还要看丙是否为恶意（恶意不受保护原则）。(4)本题不存在善意取得的问题。

14．甲立下一份公证遗嘱，将大部分财产留给儿子乙，少部分的存款留给女儿丙。后乙因盗窃而被判刑，甲伤心至极，在病榻上当着众亲友的面将遗嘱烧毁，不久去世。乙出狱后要求按照遗嘱的内容继承遗产。对此，下列哪一选项是正确的？

A．乙有权依据遗嘱的内容继承遗产

B．乙只能依据法定继承的规定继承遗产

C．乙无权继承任何遗产

D．可以分给乙适当的遗产

〖答案〗A

〖解析〗我在讲课的时候多次强调，公证遗嘱只有三种推翻方式：（1）再次公证。（2）对财产（非遗嘱）法律上的处分。（3）对财产（非遗嘱）事实上的处分。

18．吴某（女）16岁，父母去世后无其他近亲，吴某的舅舅孙某（50岁，离异，有一个19岁的儿子）提出愿将吴某收养。孙某咨询律师收养是否合法，律师的下列哪一项答复是正确的？

A．吴某已满16岁，不能再被收养

B．孙某与吴某年龄相差未超过40岁，不能收养吴某

C．孙某已有子女，不能收养吴某

D．孙某可以收养吴某

〖答案〗?

〖解析〗收养年龄是绝对14岁以下吗？民总夜话（5）

第四条 下列不满十四周岁的未成年人可以被收养：

（一）丧失父母的孤儿；

（二）查找不到生父母的弃婴和儿童；

（三）生父母有特殊困难无力抚养的子女。

第七条 收养三代以内同辈旁系血亲的子女，可以不受本法第四条第三项、第五条第三项、第九条和被收养人不满十四周岁的限制。

20．李某于2006年8月4日创作完成小说《别来烦我》，2007年3月5日发表于某文学刊物后被张某改编成剧本，甲公司根据该剧本拍成同名电视剧，乙电视台将该电视剧进行播放。对此，下列哪一选项是错误的？

A．李某从2007年3月5日起对小说享有著作权

B．张某对剧本享有著作权

C．甲公司将该剧本拍成电视剧应当取得李某和张某的许可并支付报酬

D．乙电视台播放该电视剧应当取得甲公司许可并支付报酬

〖答案〗A

〖解析〗（1）本题是反问。（2）既然A是错误的，其他就是正确的。
 
53．甲向乙借款5万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些构成保证？ #p#分页标题#e#

A．丙在甲向乙出具的借据上签署"保证人丙"

B．丁向乙出具字据称"如甲到期不向乙还款，本人愿代还3万元"

C．戊向乙出具字据称"如甲到期不向乙还款，由本人负责"

D．己向乙出具字据称"如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房抵债"

〖答案〗ABC。

55．下列行为中，哪些构成无因管理？

A．甲错把他人的牛当成自家的而饲养

B．乙见邻居家中失火恐殃及自己家，遂用自备的灭火器救火

C．丙（15岁）租车将在体育课上昏倒的同学送往医院救治

D．丁见门前马路下水道井盖被盗致路人跌伤，遂自购一井盖铺上

〖答案〗BCD。

〖解析〗（1）A是幻想管理，排除。（2）可以兼为自己的利益，选择B。（3）无因管理是事实行为，不受行为能力的限制。选择C。（4）无因管理的本人，亦可为不特定的的多数人（此为价值判断）。选择D。

56．婷婷满一周岁，其父母将某影楼摄影师请到家中为其拍摄纪念照，并要求影楼不得保留底片用作他途。相片洗出后，影楼违反约定将婷婷相片制成挂历出售，获利颇丰。本案中存在哪些债的关系？

A．承揽合同之债

B．委托合同之债

C．侵权行为之债

D．不当得利之债

〖答案〗ACD。

〖解析〗（1） 拍摄照片为提供劳动成果的合同，故选A。（2）委托合同为提供劳务的合同。故排除B。（3） 本题为侵权型不当得利，故选择CD。