司考刑诉重难点：对上诉、抗诉案件审理后的处理

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　　第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当分别作出如下处理：

　　(一)裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判

　　第二审人民法院对上诉或抗诉案件进行审理后，认为原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，提出上诉或抗诉的理由不能成立的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。

　　(二)依法改判。改判分为应当改判、可以改判两种情况：

　　1.应当改判：事实清楚，证据充分，适用法律或者量刑不当的，应当改判。

　　2.可以改判的情形：事实不清，证据不足，在查清事实之后可以改判（也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判）。

　　(三)裁定撤销原判，发回重审

　　1.应当撤销原判，发挥重审。是指第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：

　　（1）违反有关公开审判的规定的。它包括两种情形：

　　其一，应当公开审理而没有公开审理的。

　　案例：甲杀人案，犯罪手段残忍，影响恶劣，第一审法院为防止被害人家属和旁听群众在法庭上过于激愤影响顺利审判，决定作为特例不公开审理。经审理，第一审法院判处甲死刑立即执行，甲上诉。对于本案，第二审法院如何处理？由于一审法院违反了公开审理的规定，属严重的程序违法，因而应当撤销原判，发回重审。

　　其二，不应公开而公开审判的。比如，某市中级人民法院对张三（17岁）被控强奸一案进行了公开审理，判处张三死刑立即执行。张三认为量刑过重，提出上诉。二审法院也应当裁定撤销原判、发回重审。

　　（2）违反回避制度的。比如，法官没有告知被告人可以申请回避的；参与第一审程序的陪审员是本案的目击者的。

　　（3）剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的。比如，庭审中没有听取被告人最后陈述的，这属于重大程序错误，可能会影响公正审判。

　　（4）审判组织的组成不合法的。比如，人民陪审员独任审判案件的。

　　（5）其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。根据法律规定，程序违法一定是严重的，而如果仅仅是轻微的程序瑕疵，可以通过事后更改而挽救的，就不能发回重审。比如，被告人未在庭审笔录上签名的。这种情况发现之后，被告人应当补上签名，但法院不会发回重审。

　　2.可以裁定撤销原判，发回重审。

　　对原判事实不清楚或者证据不足的，可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审理（也可以在查清事实之后可以改判）。

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　　本文作者：司考明师毛利新 查看：毛利新最新发表的日志

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