2015年司考卷四论述题必备

1、法治社会——法治思维与法治意识（也可回答法律职业共同体建设、防范冤假错案的思想条件、社会主义核心价值观；另外，可作为应急原理，简化处理后作为一段，回答行政体制改革、司法体制改革以及把权力关进制度笼子里等问题，要如何从法治思维角度来实现）

法治思维属于法律思想体系的范畴，是高级的法律意识。具体包括以下内容：（1）法律至上。即法律在社会规范中具有最高权威。（2）权利平等。这是指全社会范围内人们的平等，就是承认所有的社会成员法律地位的平等。（3）权力制约。即所有以国家强制力保证实现的公共权力，在其运行的同时，必须受到其他公共权力的制约。实践表明，不受制约的权力必然被滥用，必然导致腐败。权力制约就是要由法律来界定权力之间的关系，使权力服从法律。（4）权利本位。即相对于国家权力而言，人民权利是决定性的；相对于法律义务而言，法律权利是本位。

2、法治社会、法治国家、法治政府的关系

首先，社会是法律的前提与基础。在这个意义上，法治社会是法治国家与法治政府建设的前提与基础。

建设法治社会，核心要求在于实现私权利行使的合法性，推进全民守法。卢梭曾说：“真正的法律……铭刻在公民的内心里”，全民守法为法治中国建设提供了坚实的社会基础。

其次，现代法治的精义是控制公权力。建设法治政府，首要措施就是要实现公权力运行的法治化。具体包括：（1）严格执法。行政权力的行使必须以合法性为前提，实现行政合法性与合理性的协调。（2）公正司法。推进司法公开，实现司法公正，真正树立司法权威。

最后，法治国家是法治中国的整体要求，对法治社会和法治政府建设提供了总体的指导。具体包括：（1）坚持法律至上，排斥人治；（2）权利保障为本位，倡导权利保障的优先性；（3）完善法律监督，实现国家监督与社会监督的协调发展

【本段为灵活段】需要指出的是，建设法治中国，必须坚持党的领导，坚持执政党对法治社会、法治国家、法治政府建设的统领作用。要求做到：（1）依法执政，既要遵守宪法法律又要遵守党内法规；（2）加强党内法规建设，坚持马克思主义法律观的思想指引；（3）培育党员干部的法治思维。

3、提升司法公信力（还可回答阳光司法、法官员额制或职业化、巡回审判以及其他司法体制改革、冤假错案的纠正等问题，注意段首加上过渡句）

首先，提升司法公信力，内在的要求坚持司法公开。具体包括：（1）“阳光是最好的防腐剂”，只有坚持司法公开，才能有效防止司法腐败，改善司法形象，提升司法公信力；（2）司法公开有利于克服“司法神秘主义”，扩大群众参与，提升司法民主，最大限度的争取群众的理解与支持。

其次，提升司法公信力，还要求实现司法公正，让人民群众在每一个案件中都感受到公平正义。具体包括：（1）以事实为根据，以法律为准绳，实现合法性。（2）理性权衡相关社会利益，有效化解矛盾，做到案结事了，追求合理性。

最后，提升司法效率，是司法公信力的重要保障。这要求合理配置司法资源，完善司法程序，改进司法作风，利用科学技术，提升司法活动的效率，有效应对司法需求。

4、私权利（自由）的行使及其限制（回答“自由类”、“私权利类”材料的基本原理，也可回答“法无禁止即允许”、“市场竞争”等问题）

自由是指，在法律框架内人们可以按照自己的意志从事行为的社会状态。自由对法律具有重要意义：（1）自由反映了人性最本质的要求，是评价法律是不是真正法律的主要标准；（2）自由是法律的最高价值，为法律秩序、正义等价值提供了指引。

但是，自由不是无限的，而是要受到一定限制。正如法律格言所说，“你的权利止于我的鼻尖”。法律对于自由的限制主要包括三种情形：（1）伤害原则。任何人行使权利，不得侵害他人合法权利；（2）理论法及卷四部分关注@法学理论杜洪波新浪微博秩序原则。任何人行使权利不得严重危及社会公共秩序；（3）道德主义原则。任何权利的行使都不得侵犯社会公共道德。

5、法治政府、公权力的行使及其限制（回答“执法类”、“司法类”权限行使的基本原理，也可回答“立案难”、“法无授权即禁止”、“权力清单”、“简政放权”等问题；也可回答私权利行使的限度问题，但要把文中的“权力”改为“权利”）

合法性是指，权力的行使主体、权力范围、行使方式以及权力内容，必须符合法律规定。包括以下两个原则：（1）法律保留。“法无授权即禁止”，涉及公民权利义务，只有法律明确授权，权力主体才能实施相应行为。（2）坚持合法行政，并不意味着完全排除自由裁量权，执法机关有权根据个案平衡，采用特定的具体措施。

合理性是指，权力的范围、行使方式以及权力的内容，必须符合社会公共理性。包括以下三个方面：（1）合目的性原则；（2）合工具性原则；（3）合比例性原则。（见后文“法律的合理限度”）作为法律职业人，正确处理合法与合理的关系，需要做到以下几点：（1）正确处理法律规则与法律原则的关系。既要坚持法律规则的优先性，又要综合考量法律原则，弥补法律规则的漏洞，实现个案正义；（2）正确处理法律与道德、政策等其他社会规范的关系。既要坚持法律的优先性，又要综合考量社会道德、国家政策，克服法律的僵硬性局限。

6、行政法与刑诉法衔接问题

完善行政执法与刑事司法衔接机制，必须依据实际需求，遵照法律规定，积极、稳妥地推进行政执法与刑事司法衔接机制的完善。（1）从立法角度看，加强行政执法与刑事司法衔接机制的立法完善工作，将衔接工作纳入到法律体系中。（2）从实施角度看，加强执法机关与司法机关的执法合作，合理配置执法资源，提高办案效率。（3）从司法角度看，要以审判为中心，完善涉嫌犯罪案件的移送制度，特别是明确行政机关搜集证据的效力，并强化检察院对案件移送的监督力度，明确拒不移交刑事案件的法律责任。（4）从法治思维角度看，要提高执法人员以及司法人员的职业素质。特别是提高行政执法人员的证据意识。学法网微信号（xuefa5）司考必备！

1、法律与道德的关系（回答“诚实信用”原则、“禁止啃老”立法等现象）

法律与道德具有密切关系。具体包括以下方面：（1）道德是法律的基础和评价标准。（2）法律是传播道德的有效手段。

某种道德行为上升到法律规定，需要考虑以下因素：（1）合目的性因素。（2）合工具性要素。（3）合比例性要素。（具体内容见后文“法的合理标准”）

2、法律监督（把权力关进制度的笼子里；防止冤假错案）（1）要构建“以权力制约权力、以权利制约权力、以道德制约权力”的权力制约监督体系与机制。（2）统筹发挥国家权力机关的监督、政协的民主监督、人民检察院的法律监督、人民法院对于行政机关行政行为的监督、专门监督机关的监督以及行政机关自我约束与监督的作用。（3）扩大公民的有序参与，强化人民群众的监督，同时重视和发挥舆论监督的作用。

3、诚实信用（民法、民诉、行政法均可使用）

包括以下内容：（1）法律关系参与者做出法律行为时，意图必须诚实、善意；（2）行使权利不得侵害他人正当权利与社会利益；（3）履行义务需要信守承诺，并遵守法律规定。（4）诚实信用的目标在于使得当事人的利益得到平衡，同时也使当事人与社会利益之间得到平衡。

在司法实践中，诚实信用原则有重要意义：（1）保障自由；（2）实现正义；（3）维持秩序。诚实信用原则利于填补法律漏洞，提升司法效率，树立司法权威，维护诉讼秩序。（具体内容见后文“法的价值”）

4、罪刑法定与法律解释

罪刑法定的基本含义是“法无明文规定不为罪”和“法无明文规定不处罚”。包括以下内容：（1）禁止不利类推，但不禁止扩大解释。（2）禁止适用习惯法。对于刑法没有明文规定的行为，不允许依据习惯法定罪。（3）禁止溯及既往。定罪量刑只能以行为时有效的法律为依据。（4）禁止法外刑和不定期刑。

刑罚的名称、种类和幅度，都必须由法律加以确定，并且刑期必须是绝对确定的。

司法实践中，正确适用罪刑法定原则，需要处理好合法与合理的关系，需要引入实质解释理论，正确处理字面解释与客观目的解释的关系，追求法律结果的合法性与合理性，追求形式法治与实质法治的结合。

5、依法治国总目标及基本原则

总目标是建设中国特色社会主义法治体系，建设社会主义法治国家。即在中国共产党领导下，坚持中国特色社会主义制度，贯彻中国特色社会主义法治理论，形成完备的法律规范体系、高效的法治实施体系、严密的法治监督体系、有力的法治保障体系，形成完善的党内法规体系，坚持依法治国、依法执政、依法行政共同推进，坚持法治国家、法治政府、法治社会一体建设，实现科学立法、严格执法、公正司法、全民守法，促进国家治理体系和治理能力现代化。

需要贯彻以下基本原则：（1）坚持中国共产党的领导。这是中国特色社会主义法治的最本质特征和最根本保证；（2）坚持人民主体地位。人民是依法治国的主体和力量源泉；（3）坚持法律面前人人平等。

这是社会主义法律的基本属性，要反对特权、反对歧视。（4）坚持依法治国和以德治国相结合，发挥道德的基础作用和法律的保障作用。（5）坚持从中国实际出发。中国特色社会主义道路、理论体系、制度是全面推进依法治国的根本遵循。

1、法的局限性（任何法治问题，都可以另起一段，指出法律的局限性）

法律的局限性体现在：（1）法的调整对象和范围有局限性。有些社会关系并不适于法律调整。（2）法律具有稳定性和保守性。法律不能超出社会发展需要创造新的社会。（3）法律具有普遍性和概括性，可能造成实践中对法律理解的不统一。（4）法律是社会规范的一种，需要协调法律、道德、政策的作用。

2、法的合理标准（任何问题的解决，都需要坚持一定标准。）

（1）合目的性原则。***问题的解决，必须要符合事物本质的目的，符合法律的基本精神；（2）合工具性原则。采用***措施，必须要衡量该措施是否是最恰当的措施，要进行个案平衡；（3）合比例原则。

任何具体措施的采用，都必须要符合“必要性”以及“最小伤害”原则。

3、谈论意义（法治政府、法治政府、法治社会建设、司法改革、党的领导的意义）

***措施具有重大的现实意义，与全面建成小康社会、深化改革具有内在一致性。具体包括：（1）有利于实现依法治国的总目标，即建设中国特色社会主义法治体系，建设社会主义法治国家。（2）有利于实现依法治国、依法执政、依法行政共同推进，推动法治国家、法治政府、法治社会一体建设（3）促进国家治理体系和治理能力现代化。

4、法的价值（任何部门法的具体措施，都能实现法的价值）

（1）从自由价值看，自由是法的最高价值，是评价法律是不是真正法律的主要标准；（2）从正义价值看，正义推动着法律的进化，利于实现平等价值；（3）从秩序价值看，秩序是法的基础价值，利于形成稳定的社会状态；（4）从效率价值看，有利于节约法治的成本，提升法治资源的利用率。

PS.上考场前最好看一看刑诉判决书及辩护词的格式。