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 关键词：民诉背诵考点汇总 一、民事诉讼与民事诉讼法 1.民事诉讼：平等主体对抗，法院居中裁判，解决民事权利义务纠纷。 2.当事人的私权利处分权 VS 国家审判权 3. ①诉讼程序：一审，二审，再审 ②非讼程序：除选民资格以外的特别程序，督促程序，公示催告程序 ③选民资格：不是诉讼程序也不是非讼程序，涉及政治权利 二、诉的基本理论 1.诉的要素 *诉讼标的：法律关系 ① 诉讼标的≠诉讼请求 ② 基于一个诉讼标的可以有多种诉讼请求，诉讼请求的不同导致诉的性质不同。 2.诉的分类：看原告的诉讼请求！ ① 确认之诉 VS 形成之诉（变更之诉）→法律关系有争议 VS 无争议 ② 形成之诉：既存的法律关系的客体，主体，内容，任何一个发生改变都是形成之诉 3.反诉：独立于本诉 ① 反诉≠反驳 ② 本诉和反诉有牵连关系，但不要求基于同一法律关系 ③ 反诉在一审法庭辩论终结前提出 ④ 二审可以提出反诉，但应当先调解，调解不成，告知另行起诉，保护上诉权，向受理本诉的法院提起反诉。 三、基本原则与基本制度 【基本原则】 1.平等：① 相同 ② 相对应 2.同等、对等： for 外国人 3.辩论原则：所有诉讼程序都可以辩论，非讼程序不辩论 4.处分原则：注意要在法律规定范围内行使权利 5.诚实信用：贯穿民诉全过程，约束所有参与民事诉讼的主体（当事人，其他诉讼参与人，法院） 6.检察监督：监督公权力，法院及其工作人员行使审判权和执行权 7.支持起诉：支持受害人，受害人以受害人名义起诉 【基本制度】 1.合议制 ① 合议制：诉讼程序＆选民资格、重大疑难案件的特别程序 ② 独任制：其他特别程序，简易程序（一审＆基层），督促程序，公示催告程序 ③ 人民陪审员：一审的诉讼程序 2.回避制度 ① 审勘执书翻鉴 ② 为什么回避？ ③ 谁决定？台上→院长/台下→审判长/院长→审委会 *证人的回避谁决定？证人不用回避 ④ 申请回避的程序： 在案件开始审理时提出，开始审理后才想回避，可以在法庭辩论终结前提出。 此时被回避人员要暂停工作（需要采取紧急措施的除外），等待决定。 决定需要回避，马上走人，但不用重新审理，继续审即可。 决定不用回避，被回避人员回来，继续审，但申请人很不爽，可以复议一次，复议期间，被回避人员不停止工作。 3.公开审判制度 ① 法定不公开 ② 申请不公开 *审判时不满 18 岁：民诉公开，刑诉不公开 4.两审终审制度→有例外 四、主管与管辖 【一】原则 ① 管辖权恒定原则：起诉时 ② 专门管辖原则：双方均为军人的民事案件，军事法院管辖 【二】级别管辖 （1）中院：重大涉外，本辖区重大影响，最高法确定的由中院管辖的（① 海事海商， ② 知产，③ 公益诉讼，④ 除国内仲裁的保全和国内仲裁的证据保全以外的仲裁，基层法院即可 *知产案件可由 3 种法院管辖 （2）最高法 ① 全国重大形响 ② 有且仅有最高法有权管辖认为应当由本院审理的案件 *基层和高法的不用背 【三】地域管辖 （一）一般地域管辖 （1）原告就被告：双方都特殊 （2）★被告就原告：被告一方特殊（这种也是一般地域管辖！！） * 2 个身份关系的案件，必须被告就原告；2个既可以被告就原告，也可以原告就被告 （二）特殊地域管辖 （1）合同纠纷： →先看有无专属管辖 →没有再看有无协议管辖，协议管辖必须书面，注意不能违背级别和专属管辖的规定，你们觉得哪方便就在哪 →都没有，法定管辖，先拿下被告住所地，再看有没有实际履行。 没有履行，约定履行地又不在任何一方住所地的，被告住所地； 履行了，约定住所地＋被告住所地 （2）专属管辖 1.一般专属管辖： ① 不动产：不动产所在地 物权纠纷＆ 4 合同（农村，租赁，建设，政策性房屋） ② 港口作业：港口所在地 ③ 遗产：死亡时住所地、主要遗产所在地 2.涉外专属管辖 *中国甲公司与日本乙公司合资了丙公司，甲乙 2 公司的纠纷适用涉外专属管辖，由中国法院管辖 （3）协议管辖 *只有合同＆其他财产权益纠纷可以协议管辖，必须书面协议。 5 地：合同履行地，合同签订地，原告住所地，被告住所地，标的物所在地 （4）侵权：侵权行为地（发生地＆结婚地）or 被告住所地 （5）公司诉讼：公司住所地（股东太多太分散） （6）保险纠纷：被告住所地，标的物所在地 ① 保险标的是运输工具 or 运输的货物： 3＋被告住所地 ② 人身保险：被保险人住所地＋被告住所地 （7）海难救助，共同海损：没有被告住所地 【四】共同管辖，选择管辖 都有管辖权，找一个起诉。 去了多个法院起诉，最先立案（不是受理）的法院有管辖权。→ 无法移送，因为有管辖权，移送了也不能退回不能再次移送，真滴不归我管啊！ ! ！报请上级法院指定管辖 【五】裁定管辖，管辖权异议 （1）移送管辖 VS 管辖权转移 同级＆上下级 VS 上下级 纠错 VS 级别管辖的变通 （2）移送管辖 VS 管辖权异议 移送管辖：答辩期间届满后未应诉答辩，法院发现有错，自己移送以纠错。 管辖权异议：在提交答辩状期间，当事人自己申请换法院。 若当事人未提出管辖权异议，应诉答辩了，不管法院以前有没有管辖权，反正它现在就get了所有权！此为应诉管辖 1.移送管辖：纠错！纠错！纠错！ 所以有管辖权的不能移送！ 2.指定管辖 报请上级法院指定管辖 管辖权有争议，协商无法解决，层报共同的上级法院 。 3.管辖权转移：能上能下 ① 下→上：下经上同意后转移 上认为该自己审，裁定转移 ② 上→下：确有必要＋应当报请自己的上级批淮 4.管辖权异议 ① 只有当事人可申请，有独三无独三均不可申请 ② 对管辖权异议的裁定不服，可以上诉3 种可以上诉的裁定之一 ③ 管辖权异议裁定作出前，原告申请撤回起诉，法院准予撤回的，不再审查管辖权异议，并在裁定书中一并写明。 ④ 提出管辖权异议，裁定驳回其异议，不服上诉（注意这里是管辖权异议进入二审），此时原告申请撤诉：二审法院对管辖权异议不再审查；但原审案件仍在一审，仍由一审法院准予撤诉。 四、当事人 【诉讼权利能力】，【诉讼行为能力】，【当事人适格】，【常考的适格当事人】，【其他问题：当事人变更，当事人恒定主义】 ★1.诉讼权利能力 VS 当事人适格 ① 抽象 VS 具体 ② 有诉讼权利能力是成为适格当事人的前提 2.合伙企业 VS 个人合伙 ① 已依法登记并领取营业执照 VS 未 ② 告合伙企业 VS 告全体合伙人 【一】诉讼权利能力 1.自然人：精神病也有诉讼权利能力，可以以自己的名义起诉，只是无诉讼行为能力 2.法人：终于终止注销即终止 3.一些符合条件的组织：依法登记（设立）并领取营业执照的 ① 合伙企业、个人独资企业、外资企业； ② 分公司（分支机构）； ③ 金触机构 or 非金融机构的分支机构（太多了！总公司所在地法院忙不过来） *当事人变更： ① 自然人死亡，继承人继承，但有人身专属性的除外 ② 法人，组织合并分立：合并分立后的法人组织承担 【二】诉讼行为能力 亲自参加诉讼，行使权利承担义务。 （1）法人＆组织：同时 （2）自然人： ① 无限人：无 ② 完人：有 ③ 未满 18 岁的人无诉讼行为能力（已满 16 不满 18 以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完人，有诉讼行为能力） 【三】 当事人适格 判断是不是适格当事人的标准： 1 原则， 2 例外 ① 原则：民事法律关系的双方当事人 ② 例外 1：确认之诉中，对诉讼标的有确认利益的人（常见于消极的确认之诉中） ③ 例外 2：根据当事人的意思 or 法律规定→以他们自己的名义 （例：失踪人的财产代管人，遗产管理人 etc) 【四】常考的适格当事人 1.个体工商户（开小商店etc)： →先找字号 →没字号，找经营者：① 一致，告！② 不一致，实际的和登记的是共同诉讼人 2.个人合伙 3.无限人致他人损：无限人及其监护人都是被告！（★无限人的监护人此时不是法代！) VS 无限人被他人损：无限人是原告，此时他的监护人是【法代】 4.村委会＆有独立财产的村民小组是适格当事人 5.以挂靠形式从事民事活动的，当事人请求由挂靠人和被挂靠人担责的， 2 人为共同诉讼人 6.★法人 or 组织的工作人员执行工作任务致他人损，法人 or 组织是适格当事人； 7.企业法人解散的： ① 注销前，法人是适格当事人 ② 依法注销后，债权债务消灭，想告也告不了 ③ 未清算就注销了，是在逃债，我们不答应，此时股东，发起人，出资人是当事人 8.提供劳务一方因劳务致他人损，接受劳务一方是被告 9.劳务派遣的，被派遣的人因工作致他人损，接受劳务派遣的用工单位是当事人；当事人主张劳务派遣单位担责的，劳务派遣单位是共同被告。 10.连带保证，想告谁告谁 11.一般保证 ① 仅起诉债务人，债务人是被告 ② 仅起诉保证人，法院应当将债务人列为共同被告 ③ 都起诉了， 2 人是共同被告，但要在判决书中明确执行顺序，执行债务人的财产，不够的找保证人，以保障一般保证人的先诉抗辩权 12.侵害死者的遗体，姓名，肖像，名誉etc ，死者近亲属是当事人，注意这里近亲属有顺位： ① 顺位：父母，配偶，子女 ② 顺位：其他 未完待续，敬请关注下篇 |
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