2011年商法司考大纲 新旧对比及明师解析

　　相关内容：（1）商法题库（2）商法试题讨论（3）商法测试

　　【新旧大纲增删说明】

　　与2010年相比，2011年商法部分以完善修订教材内容为主，大纲新增1个考点：第一章第二节“公司的设立”中，新增考点“发起人”。

　　【新增考点】

　　第一章第二节“公司的设立”中，新增考点“发起人”。

　　此新增考点在今年的司法考试中极有可能与《公司法解释三》中对于发起人责任规定的条文结合考察。

　　第1条：为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。

　　第2条：发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。

　　公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

　　第3条 发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

　　公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。

　　第4条 公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院 应予支持。

　　部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。

　　因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。

　　第5条 发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持；公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。

　　公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向有过错的发起人追偿。

　　【重点、难点与考点】

　　这5条是关于发起人在公司设立过程中的责任问题。理解它们很简单，首先把握一个最基本、最根本的道理：“倘若公司未能成立，所有债务和费用均由发起人承担，发起人之间是一种类合伙的连带关系；倘若公司成立，则由公司承担”。在此基础上，公司法解释三中有一点特别重要，总结如下：

　　（1）尽管发起人以自己名义签订合同，但只要是以公司设立为目的，公司成立后对合同予以确认，或实际享有合同权利、履行合同义务，债权人就可以向公司求偿。

　　（2）如果发起人以公司名义订立合同，但公司成立后，有证据证明发起人是以公司名义为自己的利益签订合同，公司可以拒绝偿还。但这一点不能对抗善意第三人。

　　【删除考点】无

　　【变更考点】

　　将2010年大纲中“股份有限公司”部分“股份有限公司的设立”这一考点中的子考点“公司设立中发起人的责任”调整至“公司的设立”部分“发起人”这一考点之下，改变名称为“发起人责任与公司责任的区分”。复习时要注意区分发起人的责任与公司责任的不同之处。此处区分的关键仍需记住以上对于发起人在公司设立过程中的责任总结语句。

　　【万国明师精析】

　　商法部分历年的考试重点集中在最新变化修订的法律法规，在商法中，《公司法》无疑是最重要的，其与《保险法》、《合伙企业法》、《企业破产法》等都有着密切的联系，是商法中其他单行法的基础。近年来，《公司法》、《合伙企业法》、《企业破产法》和《保险法》相继进行了修订与颁布，使商法部分新增与修改的重点法条数量增加，试题的难度也逐渐加大。考生在复习时，一定要认真研读各法律的重点法条，注意法条之间的区别与联系，尤其是易混淆法条的对比记忆。还应注意将不同单行法中的相关法条联系掌握，进行比较。新增“发起人”这个考点，要注意与公司法解释三中对于发起人在公司设立过程中的责任问题相关规定结合掌握。考生应对于以上总结的内容理解并熟记，以便应对这一新增考点的不同出题角度。

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