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甲的下列行为,哪些构成专利侵权?( )
  • 甲受专利实施许可合同的被许可人乙的委托,加工专利产品的部件
  • 甲在乙的指导下,生产了乙发明的新产品,后来乙取得该产品专利权
  • 甲本人从事发明创造,其发明覆盖了乙的专利的主要技术特征,甲在未与乙协商的情况下实施了自己的专利
  • 甲零售商销售不知道进的货是乙厂未经许可擅自实施丙的专利的侵权产品,知道后为了赢利继续出售
  
本题有 9 条评论
参考答案:C,D
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9 # yxy1000edu 发表于 2014-4-19 21:16
专利侵权必须是有合法的专利权存在,对于授权以前的行为没有溯及力
8 # 伊水佳人 发表于 2012-6-6 15:58
此题不宜深究,楼上的观点过于深奥,头疼。
7 # 合金装备 发表于 2012-1-31 16:21
本题原为1997年的多项选择题,但仔细分析起来,没有一项是当选的,此为出题者的疏忽。B项显然非侵权。A项不一定为侵权,出题者可能是想直接引用《专利法》第12条"被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个人实施该专利",但专利实施许可合同也可能是再转让许可合同,在合同中约定可再转让给某第三方,参阅《民事法学》P245页倒数第二段,如果是这样甲就可能没有侵权;C项中的甲的发明创造可能是属于《专利法》第53条"比前已经取得专利权的发明或者实用新型在技术上先进,其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的"发明,这时如果甲向专利局申请(而非与乙协商!),甚至可以获强制许可使用乙的专利,何况这里他还是实施自己的专利!而D项出得最不清楚,我们在第23题中已说明,未经他人许可实施他人的专利构成侵权的,还必须符合其他的条件,如主观上要有过错,而且必须是以生产经营为目的,比如是"专为科学研究和实验而使用"的,即使未获得许可,也不构成专利侵权。本题的出题者太业余了!而类似这种题意含混不清、条件混沌不明的题目在历届律考中似乎还不少,也难怪有法学硕士、博士考不过律考呢!"
作为对律考试题的理性思考,这里的批评多数是成立的,例如,题目问"构成专利侵权",而没有一个选项提及过错问题,实在是够"业余"的。但这是一个对律考题目进行评析而又觉得实在无理可讲的作者的心态,决不是考生在考场上应有的心态。在考场上,如果考生产生了类似的困惑,应当采取的态度不是批评甚至气愤(尽管确实很令人气愤),而是尽量去揣摩命题者的思路,如果命题者的思路实在无法捉摸(例如本题),那么,就要尽可能排除相对更不能成立的选项,而选择相对合理一些的选项。
以本题为例,B项显然应该排除。由于四个选项无一提及过错问题,那么,就将题目理解为"行为的客观表现符合侵犯专利权的条件" ,这样理解,相对最可选的是D项。剩下的,A、C两项至少要选一项。C项强调了"未与乙协商的情况下",如果联想起《专利法》第五十四条:"申请实施强许可的单位或者个人,应当提出未能以合理条件与专利权人签订实施许可合同的证明。",就可以认为必须先"协商",协商不成,也要"申请强制许可",甲既未协商,又未获得强制许可,构成侵权的可能性较大。所以,C项更可选一些。而A项首先令人想起的是"被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个人实施该专利"的规定,但直接据此选A,似乎不符合这道题目喜欢兜圈子的风格。选项中甲乙之间是"委托加工(部分部件)合同"而非"许可实施合同",何况乙是否有再许可权还在不可知之数。因此,排除A似乎更合理一些。
从编者的命题经验来说,"不通"的题目往往都是因为过于想迷惑别人,结果反倒迷惑了自己。所以,在这种"不通"的题目中,宁可想得多一点,而不能太依赖直觉。但无论如何,千万不要试图和命题者争论。也许一分就可以决定你来年是否还要受一次律考的折磨!
6 # 一時一樣 发表于 2011-8-23 11:28
老咖
5 # kellyhlp 发表于 2010-6-16 16:08
1997年卷三 第55题真题 早就可以删除了 当时的答案就是D只有
4 # 鱼鱼972 发表于 2010-3-29 22:28
A是委托 不是许可实施
3 # whulawyer1 发表于 2009-12-13 16:34
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2 # 阿古兽 发表于 2009-7-1 16:44
B选项不符合专利法第五十条,故构成侵权
1 # yemei85 发表于 2009-5-12 15:49
不应该选C吧?
AD。专利实施许可人不得许可约定以外的第三人实施该专利。
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